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　会社が成長する過程で、社内の人材が育ってくるとどうしても避けられないのが、同じ業界内での独立転職、同業者からの引き抜きです。

　競争が激化する中、会社の経営方針や待遇に不満をもつ従業員が、取引先や同僚を引き連れて、同一業界内で競争会社を立ち上げることはそれほど珍しいことではありません。のれん分けができる事業であればともかく、そうでなければ、独立・転職を希望する人材に対しては、待遇を見直すほか有効な手立てはありません。一方で、あまりにも強引な従業員の引き抜きについては、そのことによって生じた会社の損害を、相手から回収したいという要求は自然なことです。

　引き抜きが不法行為であるかどうか争われた裁判例は非常に多くあります。そのうちの一つの事件（東京地裁平成３年２月２５日判決　ラクソン事件）を紹介します。
　Ｘ社は英会話教室を経営しており、Ｙ１は同社の取締役営業本部長、Ｙ２は英語教材販売会社です。Ｙ１はＸ社内の約８割の売り上げを上げるまでに活躍していましたが、他の事業部の赤字のためにＸ社全体の業績は上がらず、自分への待遇も営業成績に見合ったものではないと感じるようになっていました。そこで、Ｙ１はＸを退職した後、Ｘ取引先のＹ２と接触し、Ｘにいる自分の元部下を引き抜いて、Ｙ２傘下で新事業部を立ち上げようと考えました。
　Ｙ１・Ｙ２はＸに秘密で、慰安旅行だと言ってＹ１の元部下らを温泉地のホテルへ連れ出し、Ｘが倒産するかもしれないという情報を伝えてＹ２への移籍を説得し、その結果、その翌日には２１名のＸ社員がＹ２の新事務所に集合し、直ぐに営業を始めました。
　この事件の起こる前のＸの売り上げは月間５０００万円ほどありましたが、事件後は月間１２００万円に落ち込みました。
　そこで、Ｘは、Ｙ１の取締役の忠実義務違反、債務不履行、不法行為に基づく損害賠償、Ｙ２の不法行為に基づく損害賠償の請求をする裁判を起こしました。

　裁判所は、次のように述べています。
「個人の転職の自由は最大限に保障されなければならないから、従業員の引抜行為のうち単なる転職の勧誘に止まるものは違法とはいえず」「その引抜きが単なる転職勧誘の域を超え、社会的相当性を逸脱し極めて背信的方法で行われた場合には、それを実行した会社の幹部従業員は雇用契約上の誠実義務に違反したものとして、債務不履行あるいは不法行為責任を負う」「社会的相当性を逸脱した引抜行為であるか否かは、転職する従業員のその会社に占める地位、会社内部における待遇及び人数、従業員の転職が会社に及ぼす影響、転職の勧誘に用いた方法（退職時期の予告の有無、秘密性、計画性等）等諸般の事情を総合考慮して判断する」。

　結局、裁判所は、Ｙらの行為が不法行為に該当すると判断しました。

　しかし、ＸがＹらに１億円余りを請求したのに対して、裁判所は、次のように述べ、大幅に減額して、８７０万円分しか認めていません。
「従業員には退職・転職の自由が認められているから、従業員の自由な意思による退職・転職に伴ってＸに発生する損害については、Ｘが甘受し、その従業員にその賠償を請求することができないのが原則である。」「Ｘの業種にあっては、必要とするマネージャー、セールスマンは特殊の技能が要求されるものではないから、代替人材の補充、従前の営業体制の回復にさほどの期間を要するものと認めることはできない。」「Ｙ１の個人的寄与による業績に対応する部分は、相当因果関係がない」「もともとセールスマンの定着性が高い業界ではなく、条件次第で同種企業間を移動する傾向が強いうえ、当時Ｘの経営状態は必ずしも良好でなく、マネージャーらへの給料の支払が遅滞することもあったから、本件引抜行為がなかったとしても、本件のマネージャー、セールスマンらが継続して原告に在籍していたという保証もない。」「以上の諸事情を考慮すると、本件引抜行為によりＸに生じた損害のうち、相当因果関係にあると認められるのは、期間として一か月分に限るのが相当であり、それからＹ１の個人的寄与五割を控除した残余の部分といわねばならない。 」

　要するに、抜けた人材が稼いでいた分は、その人が抜ければ稼げなくなるんだから、損害にならないし、減った人は直ぐに補充すればいいから１か月分しか損害は認めないよということです。

　大量に抜けた営業社員をわずか１か月で補充して、損害を回復せよという裁判所の認識は、多くの会社にとって、非常に厳しい見方ではないでしょうか。
　裁判所というところは、現実社会に対してずいぶんとズレた判断をすることがあるので、弁護士としては、こういう厳しい判決をもらうことも予測に含めておかなければなりません。
　「想定外」が流行った昨今ですが、多くの法的紛争の結末は「想定内」です。

　結論として、大量引抜きの場合の被害を完全に回復することはかなり難しいので、トラブルになる前に、待遇改善や引抜き対策を練っておく必要があります。

　解雇については、前回分までの解説でおおむね説明しました。

　今回は、万一、解雇が裁判で無効とされた場合に、解雇以後の賃金の支払いはどうなるかという話です。

　一般的に、解雇無効の裁判が確定した後であっても、円満に職場復帰することはほとんどありません。
　円満復職の場合は、過去分の未払給与についても当事者同士で協議できるので大きな問題になりませんが、そうでない場合には、最終的に退職するとして、係争中の未払給与額の支払いや、地位保全仮処分による仮払額の清算が問題になります。使用者側からすれば、実際に働いていないのに給与を払う必要があるのか、係争中に別のアルバイトで稼いでいた分は控除してもいいのではないか、等の疑問があり、他方、労働者側からすれば、解雇が無効なのだから、働いたのと同じ扱いをしてほしいという要求がありますので、双方の利害を調整する必要があります。

　この点が争われた著名最高裁判例が二つあります（最高裁昭和３７年７月２０日判決・全駐労小倉支部山田分会事件、最高裁昭和６２年４月２日判決・あけぼのタクシー事件）。
　この二つの判決から導かれる結論は、

1. 　副業的なものであって、解雇の有無にかかわらず得られたであろう収入以外の収入があるときは、元の勤務先が払う平均賃金額から４割まで控除できる。
2. 　平均賃金算定の基礎にならない部分からは全額を控除できる。
3. 　控除対象になるのは、解雇期間中に得られた収入に限る。

というものです

　例えば、

　解雇後合意退職までの係争期間が１年間で、元の勤務先の平均賃金が月１０万円、解雇期間中に対象者が働いていた別の勤務先の賃金が月５万円であった場合、１０万円のうちの４割（４万円）まで控除できるので、元の勤務先は月６万円の１年分７２万円を支払うことになります（０円とか、１０万円－５万円の１年分＝６０万円では済みませんが、１０万円１年分＝１２０万円を払う必要はありません）。
　別の勤務先の賃金が月３万円だった場合は、３万円控除して月７万円の１年分８４万円を支払うことになります（６万円１年分＝７２万円では済みません）。
　もし別の勤務先からの月収３万円が、副業的なものであり、解雇の有無にかかわらず得られていたものであれば、控除はできません（１０万円１年分＝１２０万円を払う必要があります）。

　平均賃金算定の基礎にならない部分としては、賞与（３か月を超える期間ごとに払われる臨時給）が代表例です。　
　先ほどの別の勤務先での月収５万円の事例で、解雇期間中に元勤務先で２０万円の賞与が出ていれば、平均賃金部分から控除できなかった月１万円１年分＝１２万円をそこから控除できますので、賞与としては８万円を払えば済みます（つまり、合計で８０万円（７２万円＋８万円）を払えばよい。１４０万円（１２０万円＋２０万円）のうち６割（８４万円）ではない）。また、別勤務先からも賞与２０万円が出ていれば、元勤務先での賞与の未控除部分８万円まで控除できるので、７２万円の支払いで済みます。

　解雇が争われた裁判で、使用者側が敗訴した場合、以上のような計算に基づく清算をしなければならないのですが、解雇無効と裁判所に判断されてしまった後の交渉は、使用者側にとっては、大きなハンデを負わされた状態です。
　もし、保全処分に基づく仮払いが計算上過払いになっていたとしても、その立証や請求・回収にはかなりの労力が必要になってしまいます。
　いずれにしろ、トラブルの根源は、無効になってしまうような解雇のやり方をしてしまったことにあります。

　そうならないように、事前にきちんとリーガルチェックを受けることが大事だと思います。